 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
178
обязательства о передаче раба. Подлежит ли взысканию —
et homo et pecunia aut homo aut pecunia (D. 45.1.115.2.). - и раб и неустойка в денежной сумме,
или же: или раб, или неустойка.
Другими словами: взыскивается ли неустойка кумулятивно (совокупно) с основным
требованием или же кумуляция не допускается. Римские юристы склонялись ко второй точке
зрения, допуская кумуляцию в виде исключения в зависимости от намерения сторон (cum id actum
est ut...) или от редакции условия о неустойке (si ita cautum est). Это можно подтвердить примером
одного из наиболее ранних случаев применения неустойки, который относится ко временам
республиканского юриста Алфена Вара: два учителя составили товарищество по обучению
языковедению
— ut grammaticam docerent — с тем, чтобы заработки делить пополам, установив
при этом неустойку в 20 тысяч за нарушение договора.
Юрист считает:
Non utriusque ret obligari ut ea daret faceret et, si non fecisset, poenam sufferret (D. 17.2.71.
pr). -Должник не обязан к тому и другому, а именно: и к исполнению, и к уплате неустойки за
неисполнение.
В зависимости от формулировки договора требование предъявляется либо по договору
товарищества (убытки от неисполнения), либо по условию о неустойке, поскольку этим условием
новируется и поглощается основное обязательство по исполнению.
§ 123. Поручительство
405. Существенным видом обеспечения обязательств служило поручительство. Поручительство
осуществлялось путем стипуляции, поэтому оно излагается в связи с договором стипуляции (п.
445).
§ 124. Залог *
*Как было указано выше (п. 216). залог относится к числу прав на чужие вещи. Тем не менее
излагаем залог в составе обязательственного права, так как залог служит прежде всего целям
обеспечения обязательства.
406. Понятие залога. Единого термина для обозначения залога римское право не знает: на разных
стадиях развития залог именовался различно. Общее у залога на разных стадиях состоит в том, что
он дает кредитору вещное обеспечение его требования.
Contrahitur hypotheca per pactum conventum, cum quis paciscatur, ut res eius propter aliquam
obligationem sint hypothecae nomine obligatae (D. 20.1.4). -
Залог
совершается путем
соглашения, когда кто-либо договаривается, чтобы его вещь была связана залогом в
обеспечение какого-либо обязательства.
Таким образом в основании залога лежит ответственность должника по обязательству; эта
ответственность (obligatio) скрепляется вещным обеспечением, «ответственностью вещи»
— res
obligata.
407. Фидуция. В начальном периоде залога интересы кредитора играют преобладающую роль.
Должник в целях залога передает по манципации закладываемое имение в собственность
залоговому кредитору; при этом между сторонами заключается дополнительное соглашение, по
которому залоговый кредитор обязан в случае своевременной уплаты долга возвратить заложен-
ное имение должнику.
Передавая закладываемую вещь в собственность кредитору, должник предоставляет кредитору
больше прав, чем это требуется по залогу; должник таким образом оказывает доверие (fides)
кредитору, ожидая, что в случае своевременной уплаты долга, предмет залога будет ему
возвращен. Вот почему этот вид залога носит название фидуции, а самая сделка относится к
разряду фидуциарных, т. е. доверительных.
Сохранился текст фидуциарного залога, относящегося к более поздней эпохе
— I-II веку
нашей эры. Должником является некто Л. Баян, кредитором Л. Тиций в лице его раба Дама,