 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
238
Опорой конституции служат обычаи, религия, нравы, даже предрассудки, содержащие мудрость
предков: "Предрассудки полезны, — подчеркивал Б¸рк, — в них сконцентрированы вечные истины и
добро, они помогают колеблющемуся принять решение, делают человеческие добродетели привычкой,
а не рядом не связанных между собой поступков".
Защищая традиции и осуждая нововведения, Б¸рк оправдывал и те сохранявшиеся в Англии
средневековые пережитки, которые подвергались особенной критике со стороны английских радикалов
и либералов. Таковы идеи пэрства, рангов, политического и правового неравенства. Основой
английской цивилизации Б¸рк называл "дух рыцарства и религию. Дворянство и духовенство сохраняли
их даже в смутные времена, а государство, опираясь на них, крепло и развивалось".
"Благодаря нашему упрямому сопротивлению нововведениям и присущей национальному характеру
холодности и медлительности, мы до сих пор продолжаем традиции наших праотцов, — писал Б¸рк. —
...Руссо не обратил нас в свою веру; мы не стали учениками Вольтера; Гельвеций не способствовал
нашему развитию. Атеисты не стали нашими пастырями; безумцы — законодателями... Нас еще не
выпотрошили и, подобно музейным чучелам, не набили соломой, тряпками и злобными и грязными
бумагами о правах человека".
Априорным теориям просветителей и революционеров Б¸рк противопоставлял исторический опыт
веков и народов, разуму — традицию. Общественный порядок, рассуждал Б¸рк, складывается в
результате медленного исторического развития, воплощающего общий разум народов. Б¸рк ссылается
на бога — создателя мироздания, общества, государства. Всякий общественный порядок возникает в
результате долгой исторической работы, утверждающей стабильность, традиции, обычаи,
предрассудки. Все это — ценнейшее наследие предков, которое необходимо бережно хранить. Сила
действительной конституции — в давности, в традициях. Само учение о государстве и праве должно
стать наукой, изучающей исторический опыт, законы и практику, а не схемой априорных доказательств
и фикций, какой является учение идеологов революции.
Б¸рк, как и реакционные идеологи, противопоставлял рационалистическим идеям Просвещения
традиционализм и историзм, убеждение в неодолимости хода истории, не зависящего от человека. В
применении к истории права это противопоставление получило развитие в учении исторической школы
права.
§ 4. Историческая школа права
С критикой рационализма теории естественного права и свойственной Просвещению веры во
всесилие закона в начале XIX в. выступил ряд немецких юристов, создавших историческую школу
права. Представители исторической школы доказывали, что нет естественного права, а есть лишь
положительное право, которое имеет свои законы развития, не зависящие от разума. Само право —
историческое наследие народа, которое не может и не должно произвольно меняться. Подлинным
бытием, источником права является не закон, произвольно принимаемый, изменяемый, отменяемый
государством, а обычай, выражающий дух народа.
Основателем исторической школы права был профессор права в Геттингене Густав Гуго (1764—
1844). В книге "Учебник естественного права, или философия положительного права" Гуго оспаривает
основные положения теории естественного права. Концепцию общественного договора он отвергает по
ряду оснований.
Во-первых, таких договоров никогда не было — все государства и учреждения возникали и
изменялись другими путями. Во-вторых, общественный договор практически невозможен — миллионы
незнакомых людей не могут вступить в соглашение и договориться о вечном подчинении учреждениям,
о которых они судить еще не могут, а также о повиновении еще не известным людям. В-третьих,
концепция общественного договора вредна — никакая власть не будет прочной, если обязанность
повиновения зависит от исследования ее исторического происхождения из договора.
Власть и право возникали по-разному. Никакая их разновидность не соответствует полностью
разуму, они признаются не безусловно, а только временно правомерными, однако то, что признано или
признавалось множеством людей, не может быть совершенно неразумно.
Право, писал Гуго, возникает из потребности решения споров. Юридический порядок — такой
порядок, при котором возникающие споры решаются третьим лицом. Это решение споров
предоставлено власти; признак права — принуждение, но право — не только установление государства.
Независимо от законодательной власти с древних времен существует и развивается обычное право,