 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
57
В принципе, пробелы в праве, как и случаи полной правовой неурегулированности,
должны устраняться законодателем по мере их обнаружения. Однако в силу системности
права, тесного взаимодействия элементов системы права, пробел в праве можно восполнить
еще в процессе реализации права, а именно — в процессе правоприменения.
Проф. С.С. Алексеев пишет, что «восполнение пробелов в праве - это специфическая
форма (метод) применения действующего права, при котором юридическое дело решается, в
соответствии с волей законодателя, не нашедшей, однако, выражения в конкретных
юридических предписаниях».
Традиционно в юриспруденции выделяют два способа восполнения пробелов в праве -
аналогию закона
и
аналогию права. Некоторые авторы в качестве еще одного способа
называют субсидиарное применение права.
Аналогия закона (думается, что правильнее в этом случае говорить об аналогии
правовой нормы) предполагает соблюдение ряда условий:
а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;
б) отсутствие адекватной юридической нормы;
в)
существование аналогичной нормы, то есть нормы, в гипотезе которой указаны
обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правопри-менитель.
Сходство юридических фактов как раз и позволяет задействовать диспозицию
аналогичной нормы.
Аналогия права представляет менее точный прием решения юридического дела по
аналогии и предполагает соблюдение следующих условий:
а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;
б) отсутствие адекватной юридической нормы;
в) отсутствие аналогичной нормы.
В литературе отмечается, что в этой ситуации правоприменитель должен в решении
юридического дела исходить из общих начал и смысла законодательства. На практике это
означает использование принципов
- общих, межотраслевых, отраслевых, принципов
институтов, которые закреплены в праве и так или иначе отражают закономерности
предмета и механизма правового регулирования.
Применение аналогии права при наличии аналогичной нормы, как и применение
аналогичной нормы при наличии адекватной, будет ошибкой правоприменителя.
Субсидиарное применение права (от слова «subsidium»
— помощь) — это та же
аналогия правовой нормы (аналогия закона), но принадлежащей другой -родственной
отрасли права. Такое возможно, например, между нормами гражданского права и семейного,
административного и финансового права. Понятно, что субсидиарное применение не имеет
смысла, если аналогичная норма имеется в той же отрасли права.
По нормам международного права недопустима аналогия в сфере уголовного права.
36. ТОЛКОВАНИЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ: ПОНЯТИЕ И
СПОСОБЫ
Цель толкования состоит в том, чтобы выявить точный смысл юридических правил,
правовых предписаний, содержащихся в нормативно-правовых актах. Толкование
- это
деятельность по установлению содержания нормативно-правовых предписаний для их
практической реализации.
Установлению подлежит государственная воля, которая нашла объективное выражение
и закрепление в тексте нормативно-правового акта. Объектами толкования, таким образом,
выступают юридические нормативные акты как письменные акты-документы, содержащие
нормы права, и здесь требуется как бы проникнуть через форму объекта к его содержанию и
сути.
Стратегическая задача толкования - эффективная реализация правовых предписаний
в режиме строгой законности, то есть в конечном счете оно служит практическому
осуществлению правовых норм. Особое значение толкование нормативно-правовых актов