 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
267
Вместе с тем недопустимым является отказ субъекту права в правосудии под предлогом несо-
вершенства законодательства. Значит, правоприменитель должен оценить, что перед ним: пробел в пра-
ве или нежелание законодателя регулировать соответствующие общественные отношения.
Но если устанавливается путем толкования, что правоприменитель имеет дело с пробелом, с
правовым вакуумом, он может попытаться решить спор, рассмотреть ситуацию, применив либо анало-
гию права, либо аналогию закона.
Аналогия права – это применение права исходя из общего смысла и общих начал права, из того,
что называют «ratio legis». Тут ориентирами могут быть, кроме общих положений национального права,
общепризнанные принципы и нормы международного права. Общие нормы конституций, применяемые
напрямую, также подчас вполне удачная форма аналогии права.
А аналогия закона – это применение в «пробельной» ситуации сходной конкретной нормы права.
Например, в случае с пикетированием осуществлялось применение правовых норм, регламентирующих
порядок проведения демонстраций и шествий.
Теория права выделяет и так называемые скрытые формы применения аналогии закона. Напри-
мер, иной следователь в 30-е годы, чтобы усилить уголовную ответственность, обвиняемому, который
состоял в шайке (по терминологии прежнего уголовного законодательства), предъявлял обвинение, что
тот состоял в банде. В конце 40-х годов побег из лагеря стали квалифицировать как контрреволюцион-
ный саботаж. Такие скрытые формы, конечно, являются недопустимыми. Новый Уголовный кодекс
России вообще исключает применение уголовного закона по аналогии.
Разумеется, наилучший способ правового регулирования при наличии пробелов в праве заклю-
чается не в применении аналогии права или аналогии закона, а в устранении самих пробелов. Но жизнь
так многогранна, что, по-видимому, проблемы в праве – это естественное явление, это объективно воз-
никающий разрыв между правовой системой и жизнью, который и приходится «латать» с помощью
специально разработанных приемов – аналогии права и аналогии закона.
Теперь о действии права. Рассмотреть эту проблему очень важно, т.к. понятие действие права,
закона, конкретного акта весьма часто употребляется в научной литературе, в комментариях, в самом
законодательстве. Речь идет о понятии, которое является синонимом «реализации права», охватывает
все четыре формы. Особенно актуальным становится эта проблема в связи с прямым действием Консти-
туции РФ, о котором говорится в статье 15 Конституции РФ.
С 1968 г. в отечественной теории права стала рассматриваться эта проблема.
Что имеется в виду в настоящее время, когда речь идет о прямом действии Конституции?
Конституция Российской Федерации 1993 года содержит ряд принципиальных отличий от пре-
дыдущих Основных законов. Одно из них – ее прямое действие. Это означает, что впервые у суда, орга-
нов исполнительной власти появилась возможность на законной основе применять нормы Конституции
для решения конкретных споров, использовать эти нормы для издания обоснованных управленческих
актов, рассмотрения жалоб и заявлений граждан. Нормы Конституции – это право наиболее высокой
пробы, воплотившее достижения отечественной и мировой юридической мысли, кристаллизированный
политико-правовой опыт человечества в его демократических устремлениях, особенно в части прав и
свобод граждан. И уже необязательной становится во всех случаях ссылка на иной закон, которого мо-
жет и не быть в современный переходный период. Если норма Конституции восполняет этот пробел,
годится для решения того или иного спора, то этого достаточно: правовой фундамент под здание соци-
ального решения подведен.
Указанное свойство нынешней Конституции непривычно, образует в политической, правовой,
психологической культуре общества некий новый феномен, который встречает непонимание и даже со-
противление как у некоторых ученых, так и у отдельных граждан.
Наиболее распространенное возражение сводится к следующему. Конституция слишком абст-
рактна, она содержит принципы, общие положения, которые, для того чтобы воплотиться в жизнь,
должны быть конкретизированы в других законах, наконец, в инструкциях, где бы все было расписано в
деталях «от» и «до», как и что делать. А Конституция хороша для заявлений, деклараций, поучений, но
никак не для практического использования в рутинных спорах и делах.
И невдомек таким сомневающимся, что прямое действие Конституции, вовсе, разумеется, не ис-
ключающее бурной законотворческой деятельности, – это не некое архитектурное излишество, а боль-
шое завоевание демократической России. Может быть, не менее важное демократическое и гуманисти-
ческое завоевание, чем частная собственность, презумпция невиновности, свобода массовой информа-
ции, защита интеллектуальной собственности и многое другое.