 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
181
nuda conventione contractum, etsi non traditum
— залог без передачи заложенной вещи кредитору
(D. 13. 7. 1. pr.).
В дальнейшем излагаются правила как о pignus, так и об ипотеке. Источники совершенно
ясно говорят о вещном характере залога:
(1) Pignoris persecute in rem parit actionem creditori (D. 20.1.17). - (1) Истребование залога дает
кредитору вещный иск.
(2) Pignoris vel hypothecae persecutio in rem est (C. 8.13.18). - (2)
Истребование заклада или
залога носит вещно-правовой характер.
При последовательном залоге одной и той же вещи нескольким лицам действовало правило
ипотечного старшинства:
Prior tempore potior iure (С. 8.17.3). - Кто раньше по времени, тот сильнее в праве.
Римское ипотечное право не устанавливало регистрации ипотек в каком-либо государственном
органе, вследствие чего ипотечный кредитор не знал, является ли он первым залоговым
кредитором или имеется другой, а, может быть, и еще один, старший по времени и более сильный
по праву.
Ut effugiant periculum, quod solent pati qui saepius easdem res obligant, praedicere solent
alii nulli rem obligatam esse quam forte Lucio Titio (0.20.1.15. 2). -
Чтобы избежать
опасности, которую приходится терпеть, когда одно и то же имущество
закладывается несколько раз, обыкновенно оговаривают, что вещь никому другому не
заложена, кроме как, скажем, Люцию Тицию.
Если должник закладывал вещь одновременно двум кредиторам, то, будучи солидарными
кредиторами, они могли каждый осуществлять actio quasi Serviana об истребовании залога из
чужого незаконного владения, но, в случае спора обоих кредиторов между собой, действовало
излюбленное юристами правило о том, что possidenti meHorem esse condicionem — положение вла-
деющего лучше (D. 20. 1. 10).
413. Антихреза. Ближе к византийской эпохе, в связи с экономическим упадком поземельный
кредит стал более затруднительным. Мы уже видели при рассмотрении datio in solutum, что
должники нередко не были в состоянии возвратить занятые деньги, и законодатель принуждал
кредиторов брать в уплату землю. Не меньше трудностей переживал должник с уплатой про-
центов. За неимением наличных денег должник отдавал землю во владение и в пользование
кредитору с тем, что плоды поступали в покрытие процентов; это носило название «антихрезис»,
что по-гречески означает «пользование... вместо...», т. е. пользование плодами вместо процентов.
Si antichresis facta sit (fundi aut aedium)... in usuras fructus percipiat aut locando aut ipse
percipiendo habitandoque. (D. 20.1.11.1). -
В случае залога земли
или дома по антихрезе,
кредитор вместо процентов собирает плоды либо путем сдачи в аренду, либо путем
непосредственного сбора плодов, или проживая в доме.
414. Продажа заложенной вещи. Основное право, принадлежащее кредитору в случае
неполучения от должника удовлетворения в срок, состоит в реализации (продаже) заложенной
вещи — ius distrahendi. Сначала это право обусловливалось соглашением сторон, а затем такое
условие стало настолько частым, что стало подразумеваться само собой.
Etsi
nоn convenerit de distrahendo pignore, hoc tamen iure utimur, ut liceat distrahere, si modo
поп convenit, ne liceat (D. 13. 7. 4; ср. Гай. 2. 64). - Хотя и не было договоренности о продаже
заложенной вещи, однако мы применяем такое право, что разрешается продажа заложенной
вещи, если противное не было оговорено сторонами.
Но если даже по договору кредитор был лишен права продажи залога, то все-таки после
трехкратного предупреждения такая продажа допускалась. Если при реализации залога получается
излишек (superfluum, hyperocha), то кредитор обязан возвратить этот излишек должнику (D.
13.7.42); если же, наоборот, денег, вырученных от продажи залога, не хватает для покрытия долга,
то недостающее (residuum) взыскивается с прочего имущества должника.
Pomponius ita scripsit: quod in pignoribus dandis adici solet, ut quo minus pignus venisset,