 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
170
Ratio postulat, ne quid simulate, ne quid fallaciter [fiat] (Ibid., 3.17. 68). -
Разум требует,
чтобы чего не делали злокозненно, ничего притворно, ничего обманно.
384. Actio doli. При Цицероне же претор, в силу предоставленной ему высшей власти
(imperium), ввел в эдикт защиту стороны, потерпевшей от обмана, путем предоставления ей иска
actio doli:
Verba edicit talia sunt: quae dolo malo facta esse dicentur si de his rebus alia actio non erit et iusta
causa esse virebitur, intra annum iudicium dabo (D. 4.3.1.1). - Эдикт гласит следующее: «Если
что-либо совершено обманно и по этому поводу другой исковой защиты не будет, то при
наличии надлежащего основания и в течение года, я буду предоставлять иск».
Таким образом, actio doli давалась при наличии следующих условий: а) при отсутствии иного
средства исковой защиты, т. е. субсидиарно (вспомогательно), б) если со дня совершения обмана
прошло не более года, в) по оценке обстоятельств дела — iusta causa, causa cognita.
Лицо, против которого состоялось присуждение по такого рода иску подвергалось инфамии
(бесчестию) и таким образом клеймилось позором как обманщик. Но в Риме случалось нередко,
что жертвой обмана становилось лицо низкого звания - humilis, а обманщиком - лицо, занимающее
высокое положение - qui dignitate excellit. Ульпиан, которому далеко не чужды понятия bonum et
aequum, benignum et humanum, ставит себе вопрос, как быть, если требуется дать actio doli
«человеку простого звания против бывшего консула с высокой репутацией или вообще человеку
подлого звания против лица благородного образа жизни» (D. 4. 3. 11. 1).
Неужели заклеймить инфамией высокопоставленное лицо? Этот вопрос вставал за 200 лет до
Ульпиана еще перед Лабеоном — et ita Labeo.
С одной стороны, лицо, принадлежащее к верхушке господствующего класса, а с другой
стороны, нельзя допускать, чтобы мошенник наживался — ex dolo suo lucretur. Как же быть? Quid
ergo est? Гибкий ум римского юриста, стремящегося защитить привилегированное положение
знати, советует:
In horum persona dicendum est in factum, verbis temperandam, actionem dandam (Ibid).
-
Против таких лиц нужно давать особый иск, основанный на обстоятельствах дела, смягчив
соответствующие выражения.
Иск actio doli был «арбитрарный» (п. 63), т. е. в исковую формулу претор включал слова nisi res
arbitrio tuo restituatur
— если, по предложению судьи, ответчик не восстановит первоначального
положения.
Nisi fiat restitutio, sequitur condemnacio, quanti ea res est (D. 4. 3.18. рг.). -
Если не последует
поворота в первоначальное положение, то имеет место присуждение стоимости ущерба.
385. Exceptio doli generalis. До сих пор мы говорили об actio doli, т. е. о том случае, когда
потерпевший от обмана оспаривал, путем предъявления иска, заключенный им договор или
совершенное им действие. Если потерпевшим оказывался ответчик, то претор давал ему защиту в
виде возражения, exeptio doli.
Si quis cum aliter eum convenisset obligari, aliter per machinatlonem obligatus est, erit quidem
subtilitate iuris obstrictus, sed doli exceptione uti potest (D. 45.1. 36). - Если кто-либо договорился
вступить в одно обязательство, а вследствие обмана оказался вступившим в другое, то,
хотя он строго юридически обязан, однако, он может воспользоваться возражением о
допущенном обмане.
В данном случае выдвигаемая ответчиком exceptio doli имеет в виду dolus, допущенный до
предъявления иска, например, при заключении договора. Этому dolus присвоено было
впоследствии наименование dolus specialis —
dolus в тесном смысле слова. В отличие от dolus
specialis говорят о dolus generalis, когда dolus имеет место в самом факте предъявления иска.
Например, должник заключил с кредитором соглашение о прощении долга — pactum de поп