 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
95
договорного римского права, сведения о формах исковой защиты для каждого типа договоров не
приводятся.
(VIII.3.1) Заем.
Заем (mutuum) был одной из древнейших форм договорного права и сохранился как один из
главнейших институтов всего хозяйственного оборота и впоследствии — кредита. «Дача взаймы
заключается в передаче вещей, которые можно взвесить, подсчитать, измерить. Эти вещи мы даем с
тем, чтобы они поступили в собственность получающего, а он нам впоследствии вернул не те же вещи,
а другие, но такого же рода».
Смысл договора займа состоит в том, что одна сторона передает другой право собственности на
вещи, причем необходима реальная передача вещи в прямое обладание и специальное согласие об
условиях займа. Первоначально, в древнейший период это согласие выражалось в весьма
специфической форме стипуляции (взаимного обмена торжественными обещаниями), позднее —
обыкновенной письменной форме. Предметом договора займа (в его специфически римской
конструкции) признавалась не любая вещь, а только телесная, находящаяся в обороте, отмеченная
только родовыми признаками (не признавался заем, например, в отношении обязательств, сервитутов,
индивидуально-специфических вещей: картины определенного мастера или содержания и т.п.); при
операциях с другими по виду вещами качество займа не сохранялось.
Заем считался односторонним обязательством: предполагалось, что пользу от договора займа
формально извлекает только одна сторона — должник. Заем был поэтому безвозмездным договором, в
случае с деньгами — беспроцентным, из чего вытекало отсутствие каких-то прав на возмещение
потерянных выгод, прибылей и т.п.: Mutuum dare nihil inde sperantes.
Жизненные требования выдвигали, естественно, более разумную позицию о необходимости
возмещения кредитору его «благотворительности», но норма права оставалась неприкосновенной.
Проценты поэтому стали включаться в сумму займа — это делало, во-первых, необходимым особое
соглашение о процентах или ином вознаграждении кредитору, но строго в пределах вещей того же
типа, что были предметом займа, во-вторых, органично сформировались различия между двумя
моментами займа: получением его и определением валюты (стоимости) займа. Из этого различения
последовали характерные особенности ответственности сторон при займе.
Доказательство — при возможных коллизиях — того, что дадено по займу, лежало на кредиторе, а не
на должнике (что тот не брал); формальная безвозмездность договора делала кредитора более активной
стороной требования по займу, и он изначально получал некоторое преимущество. Договор заключался
или на срок, или до востребования — просрочка исполнения определялась истечением установленного
срока или предъявлением требования (с учетом установленной законами отсрочки любого исполнения
по долговым обязательствам в 30 дней).
Риск случайной гибели валюты займа (вещи) возлагался на должника по общему правилу
отождествления прав собственности с ответственностью — вне зависимости от степени и формы вины
займополучателя и даже при полном ее отсутствии: родовые вещи «не погибают» в праве (поскольку
всегда можно одно зерно заменить другим, таким же, вино — другим и т.д.).
Договор займа подразумевал только основные обязанности сторон, причем главным образом только
одной — займополучателя: он обязан был вернуть вещь (валюту займа) с соблюдением качества ее,
сорта и количества; возможность условного перерасчета и замены качества валюты займа подробно
стала регулироваться только в рецепированном праве, но и тогда обставлялась многими оговорками.
Напротив, соблюдение кредитором качества даваемой взаймы вещи не было обязательно: опять-таки
играло роль представление о безвозмездности договора.
Обязанности должника рождались только с реальной передачей ему предмета (валюты займа); само
по себе соглашение о займе никакой юридической силы не имело. Момент передачи вещи и был
началом момента ответственности должника, поэтому договор займа относился к общему подвиду
реальных контрактов.
(VIII.3.2) Ссуда.
Специфический правовой вариант передачи вещи одной стороной другой с хозяйственной целью
составляла ссуда (coommodatum). Ссудой признавался договор, по которому передавалась вещь,
определяемая только индивидуальными признаками (дом, участок земли, конкретное орудие труда и
т.п.). Эти вещи давались во временное пользование с обязательством вернуть не только с сохранением
субстанции вещи, но и обусловленного ее качества.