 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
27
ванно полагают, что исходя из смысла ст. 4 СК применение норм гражданского права к семейным от-
ношениям имеет субсидиарный характер
*
. Это означает, что семейные отношения регулируются прежде
всего нормами семейного законодательства, а гражданское законодательство применяется лишь к тем
семейным отношениям, которые не урегулированы нормами семейного права, и лишь постольку, по-
скольку это не противоречит существу семейных отношений. С другой стороны, сторонники признания
семейного права подотраслью гражданского права предлагают рассматривать соотношение гражданско-
го и семейного законодательства как соотношение общих и специальных норм. На этой основе делается
вывод о регулировании семейным законодательством лишь специальных черт семейных правоотноше-
ний, в той же части, в какой семейные правоотношения не обладают спецификой, они должны регули-
роваться гражданским законодательством
**
.
*
См. напр.: Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. Крашенинникова П. В. и Се-
дугина П. И. М., 1997. С. 16.
**
См.: Антокольская М. В. Указ. соч. С. 40-43; Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Под
общ. ред. Кузнецовой И. М. М., 1996. С. 16.
На наш взгляд, определяющим началом в решении вопроса о соотношении гражданского и се-
мейного законодательства является отношение к семейному праву как к самостоятельной отрасли пра-
ва. Как уже отмечалось, в теории семейного права преобладает именно такой подход к семейному пра-
ву. Поэтому более предпочтительной является позиция, согласно которой гражданское законодатель-
ство должно применяться к семейным отношениям как к отношениям, регулируемым другой отрас-
лью права, то есть в порядке субсидиарного применения. В этом же смысле высказывается и Брагин-
ский М. И.: "...гражданские нормы применяются к семейным отношениям субсидиарно"
*
.
*
См.: Брагинский М. И. Гражданский кодекс. Часть первая. Три года спустя // Хозяйство и право. 1998. ¹ 1. С. 7.
Аналогия закона и аналогия права при регулировании семейных отношений. Восполнение пробе-
лов в семейном законодательстве посредством аналогии закона или аналогии права предусмотрено ст. 5
СК. В теории права под аналогией закона принято понимать решение дела или отдельного юридическо-
го вопроса на основании закона, регулирующего сходные отношения, а под аналогией права - решение
дела или отдельного юридического вопроса на основе общих начал и смысла законодательства
*
.
*
См. напр.: Алексеев С. С. Государство и право. М., 1993. С. 139.
Теоретически не исключается возникновение ситуации, когда какие-либо отношения между чле-
нами семьи окажутся не урегулированными не только нормами семейного, но и гражданского права, а
соглашение сторон по существу возникшего между ними спора не будет достигнуто. При таких обстоя-
тельствах в результате пробела в законодательстве будет весьма сложно разрешить подобный конфликт
в пользу одного из членов семьи с учетом соблюдения прав всех заинтересованных лиц. Ранее семей-
ным законодательством РСФСР порядок разрешения спора в таких случаях не предусматривался вслед-
ствие жесткой государственной регламентации разнообразных сторон семейных отношений, хотя ст. 10
Гражданского процессуального кодекса РСФСР (Далее - ГПК)
*
допускала применение судами при рас-
смотрении гражданских дел, как аналогии закона, так и аналогии права к спорному правоотношению.
Поэтому ст. 5 СК является новеллой в семейном праве. В ней предусмотрена принципиальная возмож-
ность применения при регулировании отношений между членами семьи аналогии (аналогии закона или
аналогии права).
*
Принят на третьей сессии Верховного Совета РСФСР шестого созыва 11 июня 1964 г., с последующими измене-
ниями и дополнениями // Ведомости РСФСР. 1964. ¹ 24. Ст. 407; 1965. ¹ 51. Ст. 1291; 1966. ¹ 32. Ст. 773; 1968. ¹ 7. Ст.
252; 1973. ¹ 51. Ст. 1114; 1974. ¹ 51. Ст. 1346; 1977. ¹ 24. Ст. 586; 1980. ¹ 32. Ст. 987; 1981. ¹ 23. Ст. 800; ¹ 46. Ст.
1555; 1984. ¹ 3. Ст. 106; ¹ 18. Ст. 592; 1985. ¹ 5. Ст. 163; ¹ 9. Ст. 305; 1986. ¹ 14. Ст. 413; ¹ 48. Ст. 1397; 1987. ¹ 9. Ст.
250; 1988. ¹ 1. Ст. 1; ¹ 5. Ст. 137; 1989. ¹ 16. Ст. 398; 1991. ¹15. Ст. 494; Ведомости РФ. 1992. ¹ 15. Ст. 768; ¹ 27. Ст.
1560; ¹ 30. Ст. 1794; ¹ 34. Ст. 1966; 1993. ¹ 17. Ст. 593; ¹ 22. Ст. 787; СЗ РФ. 1995. ¹ 18. Ст. 1596; ¹ 49. Ст. 4696. 1996.
¹ 1. Ст. 19; ¹ 35. Ст. 4134; ¹ 49. Ст. 5499; 1997. ¹ 12. Ст. 1373; ¹ 47. Ст. 5341; 1998. ¹ 26. Ст. 3010.
Обязательным условием применения на практике аналогии закона являются: а) неурегулирован-
ность спорных семейных отношений нормами семейного законодательства или соглашением сторон; б)
отсутствие норм гражданского права, прямо регулирующих эти семейные отношения. Именно в такой
ситуации к спорным отношениям между членами семьи применяются нормы семейного и (или) граж-
данского права, регулирующие сходные (то есть близкие по характеру) отношения. В противном случае
оснований использования аналогии закона не имеется. Однако следует иметь в виду, что разрешение
семейного спора при помощи аналогии не должно противоречить существу семейных отношений. От
аналогии закона следует отличать законодательный прием отсылочного регулирования, когда в нор-
мативно-правовом акте, регламентирующем определенное отношение, содержится указание о том, что