 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
3
2. ФОРМЫ (ИСТОЧНИКИ ПРАВА): ПОНЯТИЕ И ВИДЫ
Одним из объективных свойств права как социального регулятора является формальная
определенность, то есть определенность по форме. Правовые нормы должны быть
обязательно объективированы, выражены вовне, содержаться в тех или иных формах,
которые являются способом их существования, формами жизни. Без этого нормы права
нельзя признать наличными, существующими, не говоря уже о том, что они без внешнего
объективирования не смогут выполнять свои задачи по регулированию поведения.
Такая постановка вопроса может быть признана противоречащей наличию
естественного права, неотчуждаемых прав человека, которые издавна противопоставляются
позитивному (писаному) праву. Однако мировая практика уже показала, что развитие и
полноценную реализацию права человека могут найти (и находят) через их закрепление в
писаном праве, в нормативно-правовых актах. Проф. А.Б. Венгеров справедливо замечает,
что «в XX веке по критерию формы права исчезает разница между естественно-правовыми
положениями, вытекающими из самого существования человека (его основными правами и
свободами), и другими правовыми положениями. Форма становится единой для всех сфер
права - объективированное закрепление получают все правила поведения в актах и иных
источниках».
То, что издавна именуется естественным правом, с точки зрения современных задач и
представлений составляет объективную основу права в виде правовых притязаний общества,
определяющих содержание правовых предписаний. А уже дело государства - оформить это
содержание в официальных источниках.
С проблемой объективирования права вовне связан ряд понятий и терминов, в которых
нужно разобраться. Так, следует различать «форму права» и «правовую форму». Правовой
формой именуют в целом правовые средства, когда они используются для опосредования
тех или иных социальных процессов, решения социальных задач. Например, правовые
формы регулирования экономики.
Наряду с формами объективирования права, которые в этом случае называют внешней
формой, выделяют внутреннюю форму права, под которой понимают форму его внутренней
организации, способ связи элементов (то, что в теории системного подхода именуется
структурой).
Формы внешнего выражения норм права называют еще источниками права. Однако и
этот термин неоднозначен. Выделяют источники права в формальном смысле (формы
права), источники права в материальном смысле (материальные условия жизни общества,
которые объективно вызывают возникновение права, необходимость правового
регулирования), источники знаний о праве (тексты законов прошлых эпох, летописи,
исторические хроники и т. п.). Говорят об источниках права и в идеологическом смысле -
правовое сознание общества, взгляды, идеи, юридические доктрины.
Исторически первой формой права (или источником права в формальном смысле)
явился правовой обычай - обычай, санкционированный государством. По содержанию он
остается тем же самым правилом поведения, но обретает возможность государственно-
принудительной реализации: если не сработает сила привычки, к делу подключится
государство. Государственное санкционирование обычая производится двумя способами:
а) путем указания на обычай в нормативно-правовом акте (отсылки к обычаю);
б) использованием обычая в качестве нормативной основы судебного решения. Если
норма (правило) обычая полностью воспроизведена в тексте нормативно-правового акта или
положена в основу судебного прецедента, то качества самостоятельного источника права
(правового обычая) обычай не обретает:
норма обычая существует уже в форме нормативного юридического акта или судебного
прецедента.
В российской правовой системе роль правового обычая как источника права
незначительна. Ссылки на применение международного обычая имеются в Консульском
уставе, Кодексе торгового мореплавания. Однако правоведы предполагают, что с развитием