 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
121
завещаний.
Практика нашла способ удовлетворить соответствующие интересы, использовав здесь, как и в
ряде других случаев, mancipatio. Testamentum per mancipationem или testamentum per aes et libram
заключалось в том, что завещатель передавал посредством mancipatio все свое имущество
доверенному лицу, familiae emptor,* который обязывался выполнить распоряжения, делавшиеся
тут же завещателем. Держа в руках слиток металла, в присутствии пяти свидетелей и libripens,
familiae emptor произносил формулу mancipatio, приспособленную для данного случая:
Familiam pecuniamque tuam endo mandatela tua custodelaque mea esse aio et quo tu iure
testamentum facere possis secundum legem publicam, hoc aere aeneaque libra esto mihi empta
(Гай. 2.104). -
Я утверждаю, что твое имущество находится по твоему указанию под моей
охраной и оно пусть будет мною куплено за эту медь, в соответствии с твоим правом
завещать имущество согласно публичного закона.
*Передача имущества посредством mancipatio подвластному сыну была невозможна, ибо сделка
paterfamillas с подвластным не имела бы юридической силы.
После этого он передавал слиток завещателю, а затем завещатель излагал свои распоряжения и
обращался к свидетелям с просьбой, подобной той, с какой завещатель обращался к народу в
народном собрании: «Ita do, ita lego, ita testor, itaque vos, Quirites, testimonium mihi perhibitote».
Устные распоряжения завещателя составляли nuncupatio, присоединявшуюся к mancipatio и
получавшую юридическую силу благодаря известному правилу законов XII таблиц: cum nexum
faciet mancipiumque uti lingua nuncupassit ita ius esto.
Эта форма завещания могла быть, разумеется, использована в любое время. Но, как и
древнейшие формы завещания, она делала его гласным. Чтобы избежать этого недостатка, была
введена письменная форма завещания: после совершения mancipatio завещатель передавал familiae
emptor'y tabulae testamenti, навощенные таблички, на которых была изложена воля завещателя, и
говорил: «Наес ita ut in his tabulis cerisque scripta sunt ita do, ita lego, ita testor» — «как написано в
этих навощенных табличках, так я и распоряжаюсь». Вслед за этим tabulae завязывались шнурком
и скреплялись печатями и подписями как завещателя, так и всех присутствующих при совершении
акта семи лиц: familiae emptor, пяти свидетелей и libripensa.
Один недостаток оставался однако общим для обеих разновидностей завещания: familiae emptor
становился обладателем всего имущества завещателя, после смерти которого он ставился в
положение наследника, heredis loco. Правда, исполнение им обязанностей, возложенных на него
nuncupatio, санкционировалось не одной только fides, как других фидуциарных сделках, но также
и иском, который вправе были предъявить к нему все те, кому что-нибудь было отказано в
завещании. Но все же familiae emptor был неизбежным юридическим средостением между
завещателем и теми, в чью пользу завещатель желал сделать распоряжение.
Однако со временем mancipatio и nuncupatio обменялись ролями: основным моментом
завещания per aes et libram стала nuncupatio, а на mancipatio стали смотреть как на некоторый
формальный привесок, в котором familiae emptor играл роль простого фигуранта и который, по
словам Гая (2. 103), «dicis gratia propter veteris iuris imitationem adhibetur» (фигурирует по назва-
нию, в подражание древнему праву).
В то же время письменная форма завещания per aes et libram начала все больше вытеснять
устную, и во второй половине республики претор объявил в эдикте, что он дает bonorum possessio
secundum tabulas testamenti тому, кто представит письменное завещание, скрепленное
установленным по закону числом печатей. Если, однако, это завещание не сопровождалось
mancipatio, то наследство подлежало выдаче цивильному наследнику в случае предъявления им
иска: bonorum possessio была sine re. Но во II в. до н. э. было установлено, что bonorum possessor'y
дается exceptio doli против иска цивильного наследника о выдаче ему наследства, petitio hereditatis;
bonorum possessio стала cum re. Преторское письменное завещание стало равноправным с
завещанием per aes et libram. По конституции 439 г, законную силу приобретало уже всякое
письменное завещание, подписанное завещателем и семью свидетелями. Это и было нормальное
частное завещание позднейшего римского права. Наряду с ним продолжало существовать и устное