 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
167
5. Принятие нормативного акта означает положительный ответ на вопрос о существовании
пробела, а также одновременно окончательное установление и устранение пробела.
В процессе установления пробелов исследуются:
а) содержание действующей системы права;
б) материальные общественные отношения, которые обусловили появление того или иного
нормативного акта или требуют его издания;
в) классово-волевые отношения, связанные с изданием акта;
г) правотворческая деятельность государственных (иногда также общественных) органов;
д) правоприменительная практика;
е) правосознание (совокупность правовой идеологии и психологии).
Если рассмотреть каждую из указанных областей познаний, нетрудно убедиться, что в од-
них сферах преимущественное значение будут иметь методы формально-юридического исследова-
ния, в других - конкретно-социологического.
Формально-юридический метод означает особую совокупность способов обработки и ана-
лиза содержания действующей системы права. Его специфическим свойством является отвлечение
от некоторых сущностных сторон права, связанных с материальной и классовой обусловленно-
стью правовой системы. На первый план выделяются здесь чисто логические, языковые и иные
абстрактные стороны, выражающие структурные закономерности права.
К формально-юридическим средствам относятся все способы толкования права, заключе-
ния по аналогии, от большего к меньшему и от меньшего к большему, от частного к общему, от
условий к следствию и обратно, заключения по противоположности и др.
*
*
См.: Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. С. 57-97.
При их использовании следует иметь в виду следующее:
1. Все перечисленные приемы и средства применяются в основном при установлении не-
полноты отдельных норм и нормативных актов. Необходимость издания отсутствующего закона
доказывается преимущественно социологическими средствами.
2. Все они могут быть применены в установлении как «объективных», так и «субъектив-
ных», первоначальных и последующих пробелов. «Технические» пробелы вскрываются исключи-
тельно формально-логическими средствами.
3. Не всегда пробелы устанавливаются на основе прямо выраженного требования норм
права. Часто возникает необходимость обращения к одной, нескольким нормам или ко всей сово-
купности норм, к мотиву их издания, а иногда к отраслевым и общим принципам права.
4. Ни один из указанных приемов не имеет самодовлеющего значения. Каждый из них ис-
пользуется в связи с другими и дополняется социологическими исследованиями. Существующая в
пределах формально-юридического метода субординация средств имеет относительный характер.
Среди всех объектов конкретно-социологических средств установления пробелов особое
значение имеет судебная и административная практика. Методы конкретно-социологического ис-
следования известны: наблюдение, эксперимент, анкетирование, интервьюирование, опрос, стати-
стический анализ, прогнозирование.
20.3. Устранение пробелов
Уяснение понятия пробелов, причин их появления, выделение различных видов, равно как
и определение средств установления пробелов в каждом конкретном случае, не представляет со-
бой самоцели. Решение указанных вопросов составляет основу разрешения проблемы восполне-
ния пробелов в праве.
Восполнение пробелов в праве есть логическое продолжение и вместе с тем завершающая
стадия деятельности по их установлению.
Необходимость устранения пробелов очевидна. Сложность представляют иные вопросы. К
ним, в частности, относятся:
а) кто призван к восполнению пробелов?
б) во исполнение каких функций устраняются пробелы?