 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
47
заключается путем подписания составленного проекта, то оправданным является порядок, который
прежде был установлен Положениями о поставках продукции и товаров. Ими предусматривалось,
что договор подписывается с отметкой перед подписью о наличии разногласии, т. е. перед подписью
делается запись: «с разногласиями». К возвращаемому экземпляру договора прилагается протокол
разногласий. Этот документ упоминается в ст. 445 и 528 ГК РФ. На практике он оформляется как
сопоставительная таблица текстов предложения и ответа либо как изложение встречной редакции
договорных пунктов.
Несоблюдение подобного порядка может влечь отрицательные последствия для нарушителей.
Целесообразно применять по аналогии данный порядок при заключении любых торговых договоров.
При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами в даваемых ответах
следует указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание
осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопоставлять тексты
посланного предложения и полученного ответа.
По правилам ГК РФ акцепт (согласие) должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на
заключение договора не допускает расхождений с текстом предложения.
Зарубежная законодательная и внешнеторговая практика являются более гибкими. Так, Венская
конвенция 1980 г. в ст. 19 различает содержащиеся в ответе дополнительные условия в зависимости
от их значимости. Установлено, что дополнения, касающиеся цены, количества, качества товара,
места и срока поставки и некоторых других вопросов, считаются существенно изменяющими
условия предложения. Ответ с такими дополнениями рассматривается как предложение заключить
договор на иных условиях. Контрагент в необходимый срок отвечает на эти предложения, в
противном случае договор считается незаключ¸нным.
Что касается дополнений по любым иным вопросам, то они признаются Венской конвенцией менее
существенными. Если контрагент, получивший ответ с такими дополнениями, не заявит возражений
против них, то дополнения считаются принятыми и вошедшими в договор. Данное положение
касается только внешнеторговых контрактов, заключаемых по правилам конвенции.
Во внутреннем российском обороте дело обстоит по-другому. В силу ст. 443 ГК РФ ответ, содержащий
иные условия по сравнению с предложенными, не считается согласием заключить договор. Он
рассматривается как встречное предложение заключить договор на новых условиях, как
контроферта. Это менее удачная модель, которая создает массовые затруднения, неоправданно
сдерживает заключение договоров.
В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных
условиях, поступает одним из следующих способов:
1) может принять меры к урегулированию разногласий. Статьи 507 и 528 ГК РФ предусматривают этот
способ действий лишь для договоров поставки и закупки для государственных нужд, хотя он
пригоден для всех видов торговых договоров. Рассмотрение разногласий проводится
руководителями организаций с участием специалистов. Результаты переговоров оформляются
протоколом согласования разногласий, служащим приложением к договору, либо составлением
нового текста договора.
При невозможности переговоров, например в случае отдаленного нахождения контрагентов,
целесообразно направить другой стороне письмо с мотивированным изложением своей позиции.
Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых возражений, к
достижению единой позиции,, способствуют установлению договорных отношений.
Урегулирование разногласий представляет собой участок договорной работы, заслуживающий особого
внимания. Важно умение вести переговоры: выбор узловых моментов, требующих согласования;
умелая очередность их рассмотрения, определение предельных рубежей отхода; увязка «в одном
пакете» требований к контрагенту и др.;
2) дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком
согласии влечет признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий;
3) поступившие возражения рассматриваются в качестве предложения заключить договор на новых
условиях. Здесь субъекты как бы меняются местами. Сторона, получившая ответ с возражениями, в
свою очередь сообщает приемлемую для нее редакцию спорных условий.
Это только один из вариантов действий лица на случай возникновения разногласий. Однако в ГК РФ он
неосновательно закреплен как единственный, вопреки зарубежной договорной практике и нашей
собственной правовой традиции;