 |
 |
 |
 |
|
 |
 |
36
казуистического мусульманского права и "найти" в самом шариате необходимую норму для решения по
аналогии любого дела (в том числе – и в будущем), как бы не создавая новой нормы и не нарушая тем
самым фикции муеульманско-правовой доктрины о беспробельности шариата.
К XI в. окончательно складывается иджма (общее, согласованное мнение мусульманских
правоведов, догма шариата) и прекращается период так называемого "абсолютного иджтихада" –
время прямого толкования Корана и сунны и создания основных толков мусульманского права. С XI в.
начинается период так называемого "таклида" – действия шариата на основе уже сложившейся
традиции и догмы иджма. С этого времени признается правом только то, что принято и одобрено
иджмой.
Однако развитие мусульманской правовой доктрины, а вместе с ней и норм шариата продолжалось
и в последующие века. Этому развитию содействовало толкование и применение положений шариата с
учетом "условий, места и времени". Благодаря такому подходу доктриной было допущено применение
не противоречащих исламу обычаев, соглашений сторон, административных регламентов. Хотя эти
правовые формы и остаются вне самой системы мусульманского права, однако придают ему большую
гибкость и приспособляемость к различным условиям и позволяют восполнять его пробелы.
Государственная власть, согласно исламу, – не господин, а слуга права (шариата), поэтому она не
может посредством своего законодательства изменять шариат и творить, новое право. Но она должна
следить за соблюдением требований шариата и в целях охраны общественного порядка может
принимать соответствующие решения и акты. Содержание таких государственных актов, особенно в
современных мусульманских странах, зачастую существенно расходится с традиционными
положениями шариата. В этих случаях для демонстрации соблюдения требований шариата
используются разного рода правовые фикции. Так, аренда земли, запрещенная шариатом, трактуется
как соглашение о товариществе и т. д.
Мусульманское право как особое религиозное право общины верующих исламистов не следует
смешивать с системой национального права той или иной мусульманской страны. Возникнув на
исходной основе шариата, национальные системы позитивного права этих стран значительно
отличаются друг от друга. Существенную роль в отходе в XIX–XX вв. этих национальных систем права
от традиционного шариата сыграли такие факторы, как развитие современных форм социально-
экономической, политической и духовной жизни, рецепция некоторых положений европейского права,
усиление объема и значения государственного законодательства, ликвидация в ряде стран специальных
судов, применявших шариат, и т. д.
Соответствующие законодательные реформы осуществлялись сперва (в XIX – I половине XX в.) в
области торгового, морского, уголовного и налогового права, а затем (во II половине XX в.) и в
остальных сферах правовой жизни, включая вопросы семейного права, наследования, личного статуса и
т. д. Процесс модернизации национальных систем права сопровождался принятием во многих
мусульманских странах (Египет, Турция, Сирия, Тунис, Марокко, Иордания и др.) гражданских,
уголовных и некоторых других кодексов по романо-германскому образцу.
Влияние западного права (европейского и американского) на национальные системы права
мусульманских стран особенно усилилось в условиях современного международного сотрудничества
различных государств и развития интеграционных процессов в области экономики, экологии, борьбы
против международной преступности, защиты мирового правопорядка и т. д.
Однако эта общая позитивная тенденция к модернизации национальных систем права в духе
западного права а целом ряде случаев прерывается попятными движениями, усилением в тех или иных
мусульманских странах фактора исламского фундаментализма, роли традиционного шариата,
реанимацией шариатского суда, шариатских форм правления и т. д. Так, согласно конституции
исламской республики Иран 1979 г., все законодательство должно соответствовать требованиям
традиционного шариата. А закон 1981 г., регламентирующий вопросы уголовного права, воспроизводит
архаичные требования шариата. Существенную роль исламский фундаментализм (и вместе с ним
традиционный шариат) играет и во многих других странах (Афганистан, Пакистан, Судан и др.).
Заметное оживление и усиление исламского фактора и роли традиционного шариата происходит и
в ряде постсоциалистических стран и регионов с мусульманским населением (некоторые бывшие
советские республики и автономии с мусульманским населением, Албания, район Косово и т. д.).